Закон об акционерных обществах выплата дивидендов

Право акционера на дивиденд в свете новых требований Федерального закона «Об акционерных обществах».

Право акционера на дивиденд

Именно поэтому существуют законодательно установленные ограничения, позволяющие соблюсти паритет интересов акционеров и менеджеров общества. Одним из таких ограничений является ограничение на выплату дивидендов в определенных случаях. Перечень таких случаев установлен статьей 43 ФЗобАО. Новой редакцией закона этот перечень был дополнен, и теперь общество, при наличии признаков банкротства, не только не может выплачивать дивиденды, но даже не может принимать решение об их выплате. То же самое можно сказать и в отношении случая, при котором стоимость чистых активов общества становится меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций. Оба этих ограничения можно охарактеризовать как направленные на стабильность осуществления деятельности общества, защиту интересов его кредиторов, таким образом, внесенные изменения позволяют в большей степени эту стабильность гарантировать.

Однако расширение перечня случаев ограничений на выплату дивидендов скорее можно назвать исключением в ряду изменений, непосредственно направленных на защиту интересов акционеров.

В соответствии с внесенными изменениями в пункт 2 статьи 42 ФЗобАО дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества, предыдущая же редакция закона допускала выплату только из текущей чистой прибыли общества. Таким образом, появилась возможность увеличить размер дивидендов, направив на их выплату не только прибыль текущего (т.е. прошедшего) года, но и нераспределенную прибыль прошлых лет. Вместе с тем нельзя сказать, что указанные изменения являются абсолютным нововведением: согласно п.70 Положения об акционерных обществах (утверждено Постановлением Совета Министров РСФСР от 25.12.90г. № 601 и действовало до принятия Федерального закона “Об акционерных обществах”) также допускалось направление на выплату дивидендов как текущей, так и нераспределенной прибыли общества, однако существовал запрет расходования прибыли общества только на выплату дивидендов. Следовательно, это позволяет нам прийти к выводу о том, что в новой редакции ФЗобАО мы видим симбиоз двух ранее существовавших норм, в котором прослеживается поступательное движение законодателя в целях расширения возможности акционера в получении дивидендного дохода.

В тоже время, одна из главных проблем – гарантированное получение дивидендов акционером при наличии прибыли общества, внесенными изменениями не решена: поскольку рекомендации о размере дивиденда исходит от совета директоров общества (см. пп.11 п.1 ст.65 ФЗобАО), и акционеры не вправе принять решение о выплате дивидендов в размере большем рекомендованного, либо вообще о выплате дивидендов, если совет директоров рекомендовал дивиденды не выплачивать, то это позволяет менеджменту компании и основному акционеру (акционерам) проводить дивидендную политику, ущемляющую интересы миноритарных акционеров общества. В связи с этим можно было бы рекомендовать следующими изменениями в этом вопросе закрепить обязательную минимальную долю (процент) от чистой прибыли общества, которая должна направляться на выплату дивидендов.

Вторым важным шагом можно назвать закрепление срока выплаты дивидендов – 60 дней со дня принятия решения об их выплате, если этот срок не установлен уставом общества или решением общего собрания акционеров. Ведь для акционера важным является не только принятие решения о выплате дивидендов, но и непосредственное их получение, причем в достаточно разумные сроки. На практике же оказывалось, что, даже объявив о выплате дивидендов, общества не торопятся исполнять перед акционерами обязанность по их перечислению. Однако следует отметить, что данная норма защищает интересы акционеров достаточно условно, поскольку начинает действовать лишь в случае, когда срок выплаты не установлен уставом или решением общего собрания акционеров. Не трудно догадаться, что найдется не так уж много обществ, которые “забудут” установить более продолжительный срок. Так, уже на прошедшем годовом общем собрании акционеров ОАО “Сургутнефтегаз” по итогам 2001г. этот срок был установлен как один год с 03.06.2002 г. по 02.06.2003 г. (см. уведомление о проведении годового общего собрания акционеров // www.skrin.ru). Именно поэтому можно рекомендовать, также как и в случае с размером дивидендов, дополнить закон изменениями об установлении предельного срока для их выплаты.

При рассмотрении этого нововведения можно прийти к одному очень интересному выводу: если исходить из того, что в уставе общества срок выплаты дивидендов не определен, то он должен определяться решением годового общего собрания акционеров или будут действовать нормы ФЗобАО. И если в отношении размера дивидендов четко указано, что он не может быть больше рекомендованного советом директоров общества, то в отношении срока выплаты таких ограничений не налагается. Исходя из этого, можно предположить, что даже при наличии подпункта 11 пункта 1 статьи 65 ФЗобАО, согласно которому совет директоров дает рекомендации по порядку выплаты дивидендов, акционер (акционеры) общества, обладающий 2 и более процентами акций общества, вправе предложить свой срок выплаты дивидендов в качестве предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров. Таким образом, это позволит миноритарным акционерам общества ограничить возможный произвол менеджмента общества в вопросе выплаты дивидендов.

Вообще стоит сказать, что большинство внесенных изменений в ФЗобАО направлено на усиление контроля акционеров за действиями менеджмента. Возможно, именно этим можно объяснить исключение возможности выплаты так называемых “промежуточных” дивидендов, решение о выплате которых и все иные условия выплаты являлось прерогативой совета директоров общества, теперь все вопросы распределения прибыли определяются только решением общего собрания акционеров.

И последним изменением, затрагивающим права акционеров при реализации права на дивиденд, на котором следует остановиться, является изменение зависимости выплаты дивидендов на получение права голосовать на общем собрании акционеров владельцев привилегированных акций. В соответствии с ним владельцы привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен в уставе, теперь приобретают право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров вне зависимости от причин, по которым не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной их выплате.

При этом возникает вопрос в отношении владельцев привилегированных акций, размер дивидендов по которым уставом не определен: получают ли они право голоса или нет, и в каких случаях. По мнению Г.С. Шапкиной “за владельцами упомянутых акций такое право следовало бы признать: если по дивидендам указанные акции приравниваются к обыкновенным (см. аб.1 п.2 ст.32 ФЗобАО), то и в отношении предоставления права голоса их владельцам должен быть тот же подход” (Шапкина Г.С. Указ. соч., с.129). Однако здесь мы упираемся в пункт 1 статьи 32 ФЗобАО, согласно которому акционеры – владельцы привилегированных акций общества (любых) не имеют право голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено самим законом. Законом же вопрос о получении права голоса владельцев привилегированных акций, размер дивидендов по которым не определен уставом, в случае невыплаты дивидендов попросту не рассматривается (см. п.5 ст.32 ФЗобАО), скорее всего, это можно отнести к законодательному упущению. В связи с этим логически верная позиция Г.С. Шапкиной в этом вопросе, на взгляд автора, достаточно уязвима при возникновении судебного разбирательства. Наилучшим способом решения проблемы является внесение соответствующих изменений в Закон.

Таким образом, можно сказать, что хотя реализация права акционера на дивиденд и претерпела достаточно серьезные изменения, но нуждается еще в дальнейшем законодательном усилении гарантий акционеру в получении стабильного дивидендного дохода при финансово успешной деятельности общества.

Закон об акционерных обществах выплата дивидендов

Порядок выплаты дивидендов обычно вызывает вопросы у практиков. В связи с этим предлагаем освежить в памяти основные моменты, связанные с процедурой их расчета и выплаты.

Что считается дивидендами

Нормативные акты содержат разные определения понятия «дивиденды».

Так, в пп. 14.1.49 НКУ под дивидендами понимается платеж, осуществляемый юридическим лицом, в том числе эмитентом корпоративных прав, инвестиционных сертификатов или других ценных бумаг, в пользу собственника таких корпоративных прав, инвестиционных сертификатов и других ценных бумаг, удостоверяющих право собственности инвестора на долю (пай) в имуществе (активах) эмитента, в связи с распределением части его прибыли, рассчитанной по правилам бухгалтерского учета.

При этом для целей налогообложения к дивидендам приравнивается также платеж в денежной форме, осуществляемый юридическим лицом в пользу его учредителя и/или участника (участников) в связи с распределением чистой прибыли (ее части).

Согласно п. 4 П(С)БУ 15 дивиденды – часть прибыли, распределенная между участниками (собственниками) согласно их части в собственном капитале предприятия.

Еще одно определение дивидендов содержит ч. 1 ст. 30 Закона № 514: дивиденды – часть чистой прибыли акционерного общества (далее – АО), выплачиваемая акционеру в расчете на одну принадлежащую ему акцию определенного типа и/или класса.

Между тем, несмотря на незначительные отклонения в обозначенных формулировках, в них подразумевается, что дивиденды рассчитываются исходя из чистой бухгалтерской прибыли. На это обращают внимание и официальные органы (см., к примеру, письмо ГФСУ от 12.04.2017 г. № 7736/6/99-99-15-02-02-15, ИНК от 09.01.2018 г. № 84/6/99-99-15-02-02-15/ІПК). При этом налоговики соглашаются с тем, что дивиденды могут быть выплачены за отчетный год и при наличии непокрытого убытка за прошлые годы (ИНК ГФСУ от 15.06.2017 г. № 644/ІПК/28-10-01-03-11), а также при отсутствии прибыли, подлежащей налогообложению (ИНК ГФСУ от 09.10.2017 г. № 2179/6/99-99-15-02-02-15/ІПК).

Как рассчитываются дивиденды

Порядок использования бухгалтерской прибыли для выплаты дивидендов отличается у АО, ООО и частного предприятия.

Выплата дивидендов у АО по простым и привилегированным акциям согласно ч. 2 ст. 30 Закона № 514 осуществляется из:

– чистой прибыли отчетного года;

– нераспределенной прибыли прошлых лет.

Для выплаты дивидендов по привилегированным акциям в случае отсутствия или недостаточности указанных источников могут использоваться дополнительные источники выплаты дивидендов – резервный капитал общества или специальный фонд для выплаты дивидендов по привилегированным акциям. Порядок формирования и использования специального фонда для выплаты дивидендов по привилегированным акциям утвержден решением ГКЦБФР от 29.09.2011 г. № 1376.

Остальные хозобщества (ООО, общества с дополнительной ответственностью, полные общества, коммандитные общества), а также частные предприятия могут выплачивать дивиденды из чистой прибыли отчетного года и/или нераспределенной прибыли прошлых лет. Связано это с тем, что дня них особые правила выплаты дивидендов не предусмотрены.

На практике иногда возникает вопрос, можно ли не начислять дивиденды при наличии бухгалтерской прибыли. Так делать можно, поскольку решение о выплате дивидендов принимается общим собранием АО, ООО или решением единоличного собственника (ООО, частное предприятие). Если упомянутые органы примут решение не выплачивать дивиденды и направить прибыль на другие цели (например, на создание резервного фонда), дивиденды не выплачиваются (п. 3.1 Постановления № 4).

Кроме того, не все хозсубъекты могут направить на выплату дивидендов всю чистую прибыль отчетного года. Ведь часть прибыли у некоторых лиц направляется на формирование резервного капитала. В частности, обязаны формировать резервный капитал АО, являющиеся эмитентами простых и привилегированных акций (ч. 4 ст. 19 Закона № 514). При этом имеют право формировать резервный капитал АО, осуществляющие размещение только простых акций (ч. 3 ст. 19 Закона № 514).

У ООО размер ежегодных отчислений в резервный (страховой) фонд предусматривается учредительными документами, но не может быть меньше 5 % суммы чистой прибыли (ст. ст. 14, 51 Закона № 1576). Например, у ООО, деятельность которых регламентируется Модельным уставом, резервный фонд составляет не менее 25 % уставного капитала и формируется путем ежегодного отчисления денежных средств в размере 5 % от суммы чистой прибыли ООО до достижения указанного размера (п. 27 Модельного устава).

Форма выплаты дивидендов

Требования к форме выплаты дивидендов отличаются для АО и ООО.

АО имеют право выплачивать дивиденды исключительно денежными средствами (ч. 1 ст. 30 Закона № 514). При этом публичное АО, в отношении акций которого осуществлено публичное предложение и/или акции которого допущены к торгам на фондовой бирже, а также банк в порядке, установленном НКЦБФР, осуществляют выплату дивидендов через депозитарную систему Украины (ч. 5 ст. 30 Закона № 514).

Остальные АО, в порядке, установленном НКЦБФР, осуществляют выплату дивидендов через депозитарную систему Украины или непосредственно акционерам. Способ выплаты дивидендов определяется соответствующим решением общего собрания акционеров. На данный момент действует Порядок выплаты акционерным обществом дивидендов, утвержденный решением НКЦБФР от 12.04.2016 г. № 391.

Применительно к другим субъектам хозяйствования особые условия касаемо формы выплачиваемых дивидендов могут быть предусмотрены в уставе. В этом случае необходимо учитывать ограничения, установленные для отдельных субъектов хозяйствования, из других нормативных актов. Скажем, ООО – плательщики единого налога не имеют права выплачивать дивиденды в неденежной форме, так как им разрешено осуществлять расчеты за отгруженные товары исключительно в денежной форме (п. 291.6 НКУ). Впрочем, при выплате дивидендов в натуральной форме их начисление обычно проводится в денежной форме. А потом с лицом, которому выплачиваются дивиденды, оформляют договор купли-продажи товаров, необоротных активов и осуществляют взаимозачет по обязательствам (ст. 601 ГКУ).

Ограничения по выплате дивидендов

Ограничения в части выплаты дивидендов предусмотрены для АО. Так, АО не имеет право принимать решение о выплате дивидендов в таких случаях:

1) по простым акциям, если:

– отчет о результатах размещения акций не зарегистрирован в установленном законодательством порядке (ч. 1 ст. 31 Закона № 514);

– собственный капитал АО меньше, чем сумма его уставного капитала, резервного капитала и размера превышения ликвидационной стоимости привилегированных акций над их номинальной стоимостью (ч. 1 ст. 31 Закона № 514). Кроме того, выплата не может осуществляться при уменьшении стоимости чистых активов АО до размера, меньше размера уставного капитала и резервного фонда (ч. 3 ст. 158 ГКУ);

– общество имеет обязательство о выкупе акций в соответствии со ст. 68 Закона № 514 (ч. 2 ст. 31 Закона № 514);

– текущие дивиденды по привилегированным акциям не выплачены полностью (ч. 2 ст. 31 Закона № 514);

– до полной уплаты всего уставного капитала (ч. 3 ст. 158 ГКУ);

2) по привилегированным акциям, если:

– отчет о результатах размещения акций не зарегистрирован в установленном законодательством порядке (ч. 3 ст. 31 Закона № 514);

– до полной уплаты всего уставного капитала (ч. 3 ст. 158 ГКУ);

– при уменьшении стоимости чистых активов АО до размера, меньше размера уставного капитала и резервного фонда (ч. 3 ст. 158 ГКУ);

– в части выплаты дивидендов по привилегированным акциям определенного класса до выплаты текущих дивидендов по привилегированным акциям, собственники которых имеют преимущество относительно очередности получения дивидендов (ч. 3 ст. 31 Закона № 514).

Особого внимания заслуживает соблюдение условия о полной уплате всего уставного капитала для принятия решения о выплате дивидендов. То есть при наличии задолженности учредителей (участников) АО дивиденды выплачиваться не могут. А вот применительно к ООО и частным предприятием наличие задолженности учредителей не является препятствием для выплаты дивидендов, если иное не предусмотрено в уставе.

Кроме того, AО, ООО, частным предприятиям выплата дивидендов запрещается без согласования с распорядителем имущества в случае введения процедуры распоряжения имуществом должника в рамках процедуры банкротства (ч. 5 ст. 22 Закона № 2343).

Кто принимает решение о выплате дивидендов

Акционерные общества. В АО действуют разные процедуры принятия решения о выплате дивидендов, которые зависят от вида принадлежащей собственнику акции. В то же время выплата дивидендов собственникам акций одного типа и класса должна происходить пропорционально количеству принадлежащих им ценных бумаг, а условия выплаты дивидендов (в частности, относительно сроков, способа и суммы дивидендов) должны быть одинаковыми для всех собственников акций одного типа и класса (ч. 1 ст. 30 Закона № 514).

По простым акциям решение о выплате дивидендов и их сумме принимает общее собрание АО, которое в обязательном порядке проводится не позже 30 апреля следующего за отчетным года (ч. 2 ст. 32 Закона № 514). При этом в повестку дня годового общего собрания обязательно вносится вопрос об утверждении размера годовых дивидендов с учетом требований, предусмотренных законом. Если вопрос о распределении прибыли не был включен в повестку дня общего собрания, решение общего собрания может быть признано недействительным (п. 22 Постановления № 13).

Общее собрание АО имеет кворум при условии регистрации для участия в нем акционеров, совокупно являющихся собственниками не менее 50 % голосующих акций (ч. 2 ст. 41 Закона № 514).

По привилегированным акциям порядок выплаты дивидендов и их сумма определяется в уставе АО и не зависит от принятия решения на общем собрании.

Для каждой выплаты дивидендов наблюдательный совет АО устанавливает дату составления перечня лиц, имеющих правом на получение дивидендов, порядок и срок их выплаты. Дата составления перечня лиц, имеющих право на получение дивидендов по простым акциям, определяется решением наблюдательного совета, но не ранее чем через 10 рабочих дней после дня его принятия. Перечень лиц, имеющих право на получение дивидендов по привилегированным акциям, составляется в течение одного месяца после окончания отчетного года (ч. 4 ст. 30 Закона № 514).

АО в порядке, установленном наблюдательным советом общества, сообщает лицам, имеющим право на получение дивидендов, о дате, размере, порядке и сроке их выплаты. В течение 10 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов по простым акциям публичное АО сообщает о дате, размере, порядке и сроке выплаты дивидендов по простым акциям фондовую биржу (биржи), на которой (которых) акции допущены к торгам.

В случае отчуждения акционером принадлежащих ему акций после даты составления перечня лиц, имеющих право на получение дивидендов, но ранее даты выплаты дивидендов право на получение дивидендов остается у лица, указанного в таком перечне.

Общество с ограниченной ответственностью. Решение о выплате дивидендов принимается на общем собрании участников, которое состоит из участников общества или назначенных ими представителей (ст. ст. 58, 59 Закона № 1576). Общее собрание участников ООО созывается не реже двух раз в год, если иное не предусмотрено учредительными документами (ст. 61 Закона № 1576). Аналогичную норму содержит и п. 34 Модельного устава.

Общее собрание участников считается полномочным, если на нем присутствуют участники (представители участников), владеющие в совокупности более 50 % голосов (ст. 60 Закона № 1576). Участники имеют количество голосов, пропорциональное размеру их частей в уставном капитале. Решение о выплате дивидендов принимается простым большинством голосов (ст. 59 Закона № 1576) и оформляется протоколом общего собрания.

Частное предприятие. В нормативных документах порядок принятия решения о выплате дивидендов частным предприятием (впрочем, как и сама возможность проведения такой операции) не оговаривается. Вместе с тем, учитывая то, что согласно ст. 44 ХКУ предпринимательство основывается на свободном распоряжении прибылью, которая остается у предпринимателя после уплаты налогов, сборов и других платежей, предусмотренных законом, собственник частного предприятия имеет право получить часть заработанной прибыли в виде дивидендов. По всей видимости, порядок принятия решения о выплате дивидендов у частного предприятия зависит от того, какое количество собственников оно имеет.

Если собственников несколько, то принятие решения может осуществляться по процедуре, аналогичной к процедуре для ООО. В ситуации же с одним собственником у частного предприятия или у ООО решение о выплате дивидендов может быть оформлено приказом (распоряжением) учредителя.

Срок выплаты дивидендов

АО осуществляют выплату дивидендов один раз в год (ч. 2 ст. 30 Закона № 514):

• по простым акциям – в срок, не превышающий 6 месяцев со дня принятия общим собранием решения о выплате дивидендов;

• по привилегированным акциям – в срок, не превышающий 6 месяцев по окончании отчетного года.

Для ООО и частных предприятий срок, в течение которого должна состояться выплата дивидендов, нормативными актами не установлен. В то же время эти вопросы могут регулироваться в уставе. Например, п. 30 Модельного устава предусмотрено, что выплата части прибыли участникам общества производится один раз в год по итогам календарного года в течение I квартала года, следующего за отчетным.

Поскольку условия и порядок выплаты части прибыли определяются общим собранием, дивиденды могут выплачиваться не только по итогам отчетного года, но и ежеквартально. Такую возможность подтверждают и официальные органы (см. п. 2 письма Минюста от 10.06.2011 г. № 379-0-2-11-8.1, письма ГУ ГФС в Харьковской области от 30.12.2015 г. № 5041/10/20-40-15-03-14, ГУ ГФС в г. Киеве от 04.05.2016 г. № 10176/10/26-15-14-06-04-29, от 04.10.2016 г. № 21611/10/26-15-14-06-04-29). Следует также учесть, что невыплата дивидендов в сроки, определенные законом или учредительными документами юридического лица, является нарушением денежного обязательства, в связи с чем наступают правовые последствия, предусмотренные ч. 2 ст. 625 ГКУ (п. 3.4 Постановления № 4). То есть лицо, которому не были выплачены дивиденды, может потребовать взыскания суммы долга с учетом установленного индекса инфляции за все время просрочки, а также 3 % годовых от просроченной суммы, если другой размер процентов не установлен договором или законом.

Вступил в силу порядок выплаты акционерным обществом дивидендов

Сегодня, 27 мая, вступил в силу Порядок выплаты акционерным обществом дивидендов, утвержденный решением НКЦБФР от 12 апреля 2016 года № 391.

Документ устанавливает последовательность действий акционерного общества, профессиональных участников депозитарной системы по выплате акционерным обществом дивидендов, порядок и сроки перечисления дивидендов лицам, которые имеют право на получение дивидендов.

АО осуществляет выплату дивидендов через депозитарную систему или непосредственно акционерам. Конкретный способ выплаты дивидендов определяется решением общего собрания акционеров в отношении всего выпуска акций соответствующего акционерного общества.

Выплата дивидендов по простым акциям непосредственно акционерам осуществляется в порядке, установленном наблюдательным советом акционерного общества в срок, не превышающий 6 месяцев со дня принятия общим собранием решения о выплате дивидендов.

В порядке, установленном уставом, акционерное общество уведомляет лиц, которые имеют право на получение дивидендов, о дате, размере, порядке и сроке их выплаты. В случае выплаты дивидендов непосредственно акционерам такое уведомление дополнительно должно содержать информацию о способе получения начисленных дивидендов акционером (-ами) общества с указанием информации, что в случае возврата акционерному обществу денежных средств, такие средства выплачиваются соответствующим акционерам через депозитарную систему Украины.

Акционерное общество производит выплату дивидендов путем выплаты всей суммы дивидендов в полном объеме или несколькими частями, если это предусмотрено решением общего собрания или наблюдательного совета общества.

В случае принятия АО решения о выплате дивидендов частями такие выплаты осуществляются одновременно всем лицам, которые имеют право на получение дивидендов, пропорционально.

Центральный депозитарий ценных бумаг в течение следующего рабочего дня после получения распоряжения АО относительно составления перечня лиц, имеющих право на получение дивидендов, а также информации и документов о выплате акционерным обществом дивидендов, в порядке, установленном внутренними документами Центрального депозитария, размещает на своем веб-сайте информацию о выплате акционерным обществом дивидендов.

Новая платформа от ЛИГА:ЗАКОН: полная правовая картина дня, законодательство, шаблоны договоров, аналитика и многое другое, что необходимо для работы юриста!
Попробовать бесплатно
Купить

Комментарии экспертов

Выплата дивидендов — вопросы и ответы

Что такое дивиденды

Определение содержит Налоговый кодекс РФ, часть I, раздел IV, глава 7, статья 43. Дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Такое же определение содержит документ под названием «Методические рекомендации по разработке дивидендной политики в акционерных обществах с государственным участием», составленный Федеральным агентством по управлению государственным имуществом.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» не содержит понятия дивиденда, однако в нем есть статьи, описывающие порядок их выплаты и ограничения по выплатам. Термин «дивиденд» используется в статье 102 Гражданского кодекса Российской Федерации, но также не содержит определения, что это такое.

Таким образом, под термином «дивиденд» следует понимать определение, указанное в Налоговом кодексе РФ.

Что не считается дивидендом

Это важное уточнение — что считать дивидендом и что не считать дивидендом. Та же статья НК РФ содержит определение, что не признается дивидендами.

Итак, не признаются дивидендами:

выплаты при ликвидации организации акционеру (участнику) этой организации в денежной или натуральной форме, не превышающие взноса этого акционера (участника) в уставный (складочный) капитал организации;

выплаты акционерам (участникам) организации в виде передачи акций этой же организации в собственность;

выплаты некоммерческой организации на осуществление ее основной уставной деятельности (не связанной с предпринимательской деятельностью), произведенные хозяйственными обществами, уставный капитал которых состоит полностью из вкладов этой некоммерческой организации.

Несмотря на то, что второй пункт говорит о том, что выплата в виде передачи акций не признается дивидендами, специалисты указывают, что если это предусмотрено уставом акционерного общества, то дивиденды могут быть выплачены акциями. Такой способ расчета с акционерами предпочитают компании, которым необходимы денежные средства для развития бизнеса. Это выгодно и акционеру — он получает дополнительные акции и его вес в компании растет. Таким образом здесь есть противоречие между законом об акционерных обществах и Налоговым кодексом РФ.

Что является источником выплаты дивидендов?

Согласно пункту 2 статьи 42 Федерального закона «Об акционерных обществах», источником выплаты дивидендов является прибыль после налогообложения — чистая прибыль общества, которая определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности. Кроме того, дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

Кирилл Никитин, юрист юридической фирмы VEGAS LEX

На практике в акционерных обществах возможна парадоксальная, казалось бы, ситуация, при которой обязанность по выплате дивидендов наступает и при отсутствии необходимых для этого условий. Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона об акционерных обществах, в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда определяется в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда по привилегированным акциям считается определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения.

При этом владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе акционерного общества, имеют право на получение указанных дивидендов независимо от наличия у акционерного общества прибыли. Таким образом, при определенных условиях акционеры – владельцы обыкновенных акций в силу закона могут вовсе не получить дивидендов, в то время как владельцам привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе акционерного общества, будут выплачены дивиденды в любом случае.

В каком виде выплачиваются дивиденды

Дивиденды выплачиваются деньгами. Об этом говорится в пункте 1 статьи 42 Федерального закона «Об акционерных обществах». Если уставом общества предусмотрена иная форма выплаты дивидендов, то она может быть выплачена в натуре — в виде товаров, ресурсов, продукции или услуг.

Как гласит пункт 8, статьи 42, V главы ФЗ «Об акционерных обществах», выплата дивидендов в денежной форме осуществляется в безналичном порядке обществом или по его поручению регистратором, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества, либо кредитной организацией. Выплата дивидендов осуществляется путем перечисления денежных средств на банковские счета, реквизиты которых имеются у регистратора общества, либо при отсутствии сведений о банковских счетах – почтовым переводом. Это положение явно указывает требование выплачивать дивиденды только безналичным способом.

Если компания выплатит дивиденды иным способом, нежели чем безналичным переводом, то она может быть оштрафована на сумму от 500 до 700 тыс рублей. Срок давности привлечения к ответственности по этому нарушению — один год.

Обязанность общества по выплате дивидендов лицам считается исполненной с даты приема переводимых денежных средств организацией федеральной почтовой связи или с даты поступления денежных средств в кредитную организацию, в которой открыт банковский счет лица, имеющего право на получение дивидендов, а в случае, если таким лицом является кредитная организация, — на ее счет.

Примечательно, что если компания после объявления о выплате дивидендов не выплатила их в установленный срок, акционер может обратиться в суд о взыскании причитающейся суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства.

Кирилл Никитин, юрист юридической фирмы VEGAS LEX

Приведенные положения можно с определенной долей допущения применить и к обществам с ограниченной ответственностью. Так, Федеральный закон №08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО), так же не дает легального определения термина «дивиденд», однако регулирует вопросы «распределения чистой прибыли среди участников общества». Закон об ООО аналогично регулирует источники выплаты дивидендов, а также случаи ограничения их выплаты.

Вместе с тем, в отличии законодательства об акционерных общества, Закон об ООО дает участникам возможность иного порядка распределения прибыли (не пропорционального) исключительно в случае предварительного наличия в Уставе такого порядка.

Еще одним отличием является запрет для ООО принимать решение о распределении своей прибыли между участниками до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника этого общества в случаях, предусмотренных Законом об ООО.

Как удерживать налог с дивидендов, выплачиваемых деньгами

Особенности удержания налога на доходы физических лиц установлены статьями 214, 226.1, 224 Налогового кодекса РФ.

Удержанием налога при выплате дохода в виде дивидендов по акциями российских компаний занимается налоговый агент – доверительный управляющий или профессиональный брокер, которые ведут в интересах налогоплательщика операции по брокерскому обслуживанию, а также в рамках договоров доверительного управления, поручения, комиссии или агентского договора с налогоплательщиком.

Для налоговых резидентов России налоговая ставка устанавливается в размере 13% в отношении доходов от долевого участия в деятельности организации, полученных в виде дивидендов. Для нерезидентов, получающих доход по таким же условиям, налоговая ставка составляет 15%.

Налогообложение нерезидентов предусматривает другую ставку удерживаемого налога в том случае, если нерезидент имеет гражданство страны, с которой Россия подписала соглашение об избежании двойного налогообложения. Список стран, с которыми подписаны соглашения, а также сами соглашения, находятся на сайте Федеральной налоговой службы РФ.

Эти соглашения имеют более высокую юридическую силу, чем Налоговый кодекс РФ. Об этом прямо сказано в статье 7 Налогового кодекса РФ: «Если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации».

Стоит обратить внимание, что с 1 января 2015 года отменена ставка налогообложения в 9% для налоговых резидентов РФ — физических лиц. Таким образом, компании теперь не могут оптимизировать налоговую нагрузку за счет «дивидендных» доходов. Новая ставка налога применяется к выплатам, которые производятся после первого января 2015 года.

Кирилл Никитин, юрист юридической фирмы VEGAS LEX

С принятием так называемого «антиоффшорного пакета законов» существенно снизилась привлекательность широко распространенного способа налоговой оптимизации в виде выплаты дивидендов участникам (акционерам) – иностранным контролируемым компаниям и применения льготных налоговых ставок.

Поскольку большинство оффшорных юрисдикций не имеет соглашений об избежании двойного налогообложения с Российской Федерацией, при выплате дивидендов на оффшорную компанию в России, взимается налог у источника.

Вместе с тем, с учетом тенденции к «деоффшоризации» в российском праве, представляется, что применение подобной стратегии может в скором времени стать не выгодным.

Цель «антиоффшорного» пакета законов – сделать невыгодным использование оффшорных компаний для целей налогового планирования.

Внесенными поправками предусмотрено два подхода к налогообложению деятельности иностранных оффшорных и «транзитных» аффилированных компаний:

признание российским налогоплательщиком не распределенной прибыли своих контролируемых иностранных компаний в качестве дохода, подлежащего налогообложению;

признание иностранной компании налоговым резидентом Российской Федерации с обязанностью исчисления и уплаты налога на прибыль организаций как российской организацией.

Доходы по дивидендам образуют отдельную налоговую базу, согласно пункта 3 статьи 210 Налогового кодекса РФ, к ним не применяются налоговые вычеты (стандартные, имущественные, профессиональные, социальные).

Как удерживать налог с неденежных дивидендов

Если выплата дивидендов происходит не в денежных средствах, а в виде имущества (или вообще любых активов предприятия), то это считается реализацией — такую позицию занимает Федеральная налоговая служба и Министерство финансов. А это значит, что возникает налогооблагаемая база, в результате число и характер налогов будет зависеть от того режима налогообложения, в котором находится предприятие. Таким образом, если возникает желание выплатить дивиденды имуществом, необходимо решить этот вопрос с бухгалтером и юристом компании.

В любом случае компания при выплате дивидендов в неденежной форме обязана, как налоговый агент, удержать налог. Если у компании нет на это денег и удержать налог невозможно, она должна в течение месяца уведомить об этом налоговую инспекцию. Второе такое уведомление необходимо направить в налоговую инспекцию и по месту собственной регистрации. Налоговая служба, получив уведомление, будет самостоятельно истребовать у акционера уплаты налога за полученное имущество.

Кроме налогов, с дивидендов не удерживаются никакие другие платежи, в том числе во внебюджетные фонды — пенсионный или Фонд социального страхования. В эти фонды начисляются взносы с платежей, возникших в результате трудовых отношений, либо по договорам гражданско-правового характера, предусматривающие выполнение работ или оказание услуг. Дивиденды — это распределение чистой прибыли, которая осталась после уплаты всех налогов, они находятся вне рамок трудовых отношений.

Обязана ли компания выплачивать дивиденды?

Общество имеет право не распределять прибыль в дивиденды. Согласно постановлению ФАС Московского округа от 17 сентября 2007 г. № КГ-А40/6638-07, «принятие решения о начислении дивидендов и их выплате акционерам, пропорционально размещенным акциям, является правом, но не обязанностью общества. Иное толкование статьи 42 ФЗ может привести к произвольному вмешательству в частные дела участников гражданских отношений, что недопустимо в силу основных начал гражданского законодательства, предусмотренных пунктом 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Примечательно, что судебная практика Англии и США предусматривает право акционера обратиться в суд и потребовать выплаты дивидендов даже в том случае, если они не объявлены, а деятельность компании показывает прибыль.

Кирилл Никитин, юрист юридической фирмы VEGAS LEX

На недопустимость принуждения общества к выплате дивидендов обращают внимание высшие судебные инстанции РФ. Так, в абз. «б» пункта 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 90 и Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» разъяснено, что, если общим собранием участников общества не принималось решение о распределении части прибыли, суд не вправе удовлетворять требование об обязании их выплаты, поскольку решение вопроса о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Кто имеет право на получение дивидендов

Для определения круга акционеров, имеющих право на получение дивидендов, проводится закрытие реестра, в результате чего определяются владельцы обыкновенных и привилегированных акций. С 2014 года изменился порядок и сроки выплаты дивидендов, обозначенные в ФЗ «Об акционерных обществах». Теперь дата закрытия реестра определяется общим собранием акционеров общества по предложению совета директоров. Дата назначается не ранее 10 и не позднее 20 дней после проведения этого собрания. Таким образом, дата закрытия реестра акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании, не совпадает с датой закрытия реестра для определения акционеров, имеющих право на дивиденды.

Когда у акционера возникает право на получение дивидендов

Каждый акционер имеет право на получение дивидендов за счет чистой прибыли предприятия. Оно возникает при исполнении всех следующих условий:

по итогам отчетного периода компания получила чистую прибыль,

совет директоров или наблюдательный совет общества принял решение, с рекомендациями относительно размера дивидендов,

проведено общее собрание акционеров, с общим числом голосующих акций — более половины,

в повестке дня общего собрания акционеров был вопрос о выплате дивидендов,

кворум общего собрания акционеров проголосовал за выплату дивидендов,

соблюдено условие, что размер дивидендов не будет больше рекомендованного советом директоров или наблюдательным советом общества,

оглашены решения, принятые общим собранием акционеров,

наступил срок выплаты дивидендов,

акционер находится в реестре лиц, имеющих право на дивиденды.

Если хотя бы одно условие не исполняется, дивиденды не выплачиваются.

Когда нельзя выплачивать дивиденды

Этот вопрос регламентируется в статье 43 ФЗ «Об акционерных обществах». В частности, нельзя принимать решение о выплате дивидендов, если не до конца оплачен уставной фонд компании, если компания находится в состоянии банкротства, либо если выплата дивидендов приведет ее к такому состоянию. Также, нельзя принимать решение о выплате дивидендов только части владельцев акций, дивиденды выплачиваются либо всем, либо никому.

В какой срок надо выплачивать дивиденды

Статья 42 ФЗ «Об акционерных обществах» указывает, что срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам — 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

Сколько денег надо направлять на дивиденды

Закон не ограничивает предел выплат по дивидендам от прибыли для компаний, в которых нет участия государства. Указывается только, что размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров или наблюдательным советом общества.

Государственные компании обязаны направлять на выплату дивидендов не менее 50% прибыли. Согласно недавно подписанному документу, госкомпании должны считать дивиденды за 2015 год по МСФО, если она больше РСБУ. Также указывается, что чистую прибыль, не распределенную на финансирование инвестиционных проектов и иные цели, необходимо направлять на выплату дивидендов. Инвестиционные проекты должны соответствовать установленным в акционерном обществе требованиям доходности.